Публикации

Подводные камни международных контрактов // Дело. 2011 [полный текст]

Библиографическая ссылка: Калиновская, М.В. Подводные камни международных контрактов / М.В. Калиновская // Дело. – 2011. №3. – С. 44-47.

Всем известно, что договоры без юридической экспертизы лучше не подписывать, тем более, если речь идет о международных контрактах. Однако это правило часто не соблюдается, что приводит к серьезным проблемам.

Любой договор требует внимания и бдительности, поскольку в той или иной степени изменяет правовое положение сторон и создает для них новые обязанности. Особенно тщательной подготовки требует заключение договоров с иностранными партнерами, так как они всегда связаны с дополнительными рисками. В первую очередь, из-за особенностей законодательства чужой страны, а также по причине дополнительного контроля со стороны родного государства за соблюдением правил внешнеторговой деятельности. Именно поэтому руководителям настоятельно не рекомендуется подписывать международные контракты без консультации юриста. Однако на практике такая рекомендация далеко не всегда выполняется как по объективным, так и по субъективным причинам.
Порой стороны предпочитают вести переговоры самостоятельно и привлекают юриста лишь для оформления уже достигнутых договоренностей. Часто договоры подписываются «на чужой территории» – на выставках или конференциях, которые проводятся за рубежом. В этом случае руководитель компании не всегда может оперативно провести юридическую экспертизу договора либо сознательно отказывается от нее ради скорейшего заключения сделки. Между тем согласованные без юриста условия часто не учитывают обязательных в Беларуси правил проведения внешнеторговых операций либо особенностей законодательства страны контрагента. А иногда проблему таят в себе элементарные «трудности перевода». Подписанные таким образом контракты могут преподнести неприятные сюрпризы – от проблем с проведением оплаты до недействительности некоторых пунктов договора. В результате может понадобиться корректировка уже достигнутых договоренностей, а значит – дополнительные переговоры.

«Иностранный элемент»
Одна из особенностей внешнеторговых контрактов заключается в наличии так называемого «иностранного элемента». Такие контракты регулируют взаимоотношения сторон, которые созданы и работают в разном правовом поле. Поэтому для внешнеторговых договоров так важно знать нормы и условия так называемого «применимого права».
Под применимым правом в юридической практике понимается законодательство одного из государств, которое будет применяться для регулирования взаимоотношений сторон. Условие о применимом праве во внешнеторговом договоре не является формально обязательным – договор действителен и без него. Но в случае возникновения спора суд обязательно обратится к специальным нормам законодательства, которые устанавливают правила выбора применимого права в отсутствие соглашения сторон (так называемые, «коллизионные нормы»). Причем каждый суд применяет коллизионные нормы своей страны. Соответственно, спрогнозировать – какое право будет определено судом в качестве применимого – можно лишь с небольшой долей вероятности. Условие о применимом праве обеспечивает ясность правил игры, и именно поэтому оно является чрезвычайно важным для международных договоров. Иными словами, при заключении международного контракта важно проверить включена ли в него, например, такая формулировка: «Взаимоотношения сторон по настоящему договору регулируются правом Республики Беларусь».
Очевидно, что применение к внешнеторговому контракту «родного» права проще и понятнее. Однако для иностранного партнера настолько же привлекательным является применение законодательства его страны. Взаимоприемлемым компромиссом может быть согласование в качестве применимого права третьей страны – например, той, на территории которой исполняется договор. В таком случае ни одна из сторон не будет иметь «правового» преимущества. Хотя при этом каждая из сторон будет нести дополнительные риски и расходы по привлечению консультантов по иностранному праву. Еще один недостаток такого компромисса в том, что не все юрисдикции признают соглашения сторон о применимом праве, которое никак не связано с договором (т.е. не является правом одной из сторон или правом места исполнения договора). В итоге, если убедить партнера признать право вашего государства применимым к взаимоотношениям по договору не удается, стоит максимально подробно прописать «правила игры» в самом контракте, положения которого заменят изменяемые нормы применимого права.
Однако даже подробное описание условий работы в контракте не исключает всех рисков применения иностранного права. В частности, некоторые положения договора, например, условия об ответственности за ненадлежащее исполнение обязательств в виде неустойки, могут быть признаны недействительными судом в странах общего права (Англия, США, Канада), если суд расценит их как направленные на наказание должника, а не на компенсацию убытков кредитора. Чтобы снизить вероятность подобных проблем, старайтесь согласовать применение иностранного права, наиболее схожего с белорусским законодательством.
Кроме того, стоит учитывать, что к внешнеторговым контрактам по умолчанию могут применяться также нормы международных конвенций, ратифицированных государством применимого права. Например, Венская конвенция о договорах международной купли-продажи 1980 г. признается частью законодательства подписавших ее государств, а указание сторон на применение национального права такого государства предполагает применение также и норм конвенции. При этом они могут существенно отличаться от привычных правил национального законодательства. В такой ситуации может быть целесообразно исключить действие конвенции, о чем необходимо сделать прямое указание в договоре.

Особенности
«национальной охоты»
Независимо от того, какое право применяется для регулирования взаимоотношений сторон по международному контракту и где он фактически заключается и исполняется, все предприниматели Республики Беларусь (т.е. резиденты) должны соблюдать обязательные правила проведения внешнеторговых операций, установленные белорусским законодательством. При обсуждении и заключении международного контракта, прежде всего, важно учитывать требования белорусского законодательства к валюте договора и валюте платежа, а также к срокам исполнения договорных обязательств. Существуют и дополнительные требования к форме и содержанию внешнеторгового договора. Во-первых, внешнеторговый контракт должен быть составлен в письменной форме, в противном случае сделка признается недействительной со всеми вытекающими из этого безрадостными последствиями. Во-вторых, помимо обычных существенных условий, внешнеторговый договор или прилагаемые к нему документы обязательно должны отражать условия оплаты – до или после исполнения обязательств.
Но самое важное, хотя и удивительное для международной практики, требование белорусского законодательства касается регулирования порядка расчетов по контрактам на импорт товаров и услуг, а именно – запрета на предоплату импорта. С принятием постановления Нацбанка №165 от 11.11.2008 принцип «утром стулья – вечером деньги» стал законом для внешней торговли, и с того времени проведение белорусскими импортерами предварительной оплаты по международным контрактам на поставку в страну товаров или оказание услуг нерезидентами допускается только с разрешения Нацбанка.
Порядок выдачи таких разрешений был разъяснен письмом Совмина и Нацбанка Республики Беларусь от 24.11.2008 №39/187/31-14/1527. Не вдаваясь в подробности процедуры, отметим, что для получения разрешения на авансовые платежи по импорту предусмотрено ключевое условие – о предоставлении ходатайства Совета Министров Республики Беларусь с обоснованием необходимости авансовых платежей по внешнеторговому договору. Этого достаточно, чтобы с большой долей вероятности предположить, что на выдачу таких разрешений в массовом порядке всем желающим рассчитывать не приходится.
Правда, Национальный банк Республики Беларусь предусмотрел некоторые исключения. Так, на сегодняшний день проведение предоплаты по «импортным» договорам допускается в ряде случаев. Во-первых, уже с декабря 2008 года было разрешено проведение авансовых платежей транспортно-экспедиционным организациям (за услуги, осуществляемые железнодорожным, воздушным и морским транспортом) и держателям лицензий на перевозку пассажиров и грузов (по расходам на перевозку грузов и пассажиров, уплату налогов при проезде по территориям иностранных государств). При этом в связи с изменениями в области лицензирования транспортной деятельности, очевидно, потребуется корректировка или уточнение этой льготы.
Во-вторых, согласно письму Нацбанка №31-14/12 от 15.01.2009 допускается проведение авансовых платежей за импортируемые товары или услуги за счет имеющейся в распоряжении импортера выручки в иностранной валюте (со счетов в иностранной валюте). При этом следует учитывать, что такая выручка не включает заемные средства и приобретенную валюту.
В-третьих, письмом №31-14/240 от 11.06.2009 Нацбанк также разрешил авансовые платежи за счет иностранной валюты, полученной после 15 ноября 2008 в качестве вкладов в уставный фонд, иностранной безвозмездной помощи, дивидендов и иных доходов от инвестиций, процентов по договорам займа с нерезидентами, процентов за размещение иностранной валюты на банковских счетах и процентов по долговым обязательствам банков Республики Беларусь со счетов в иностранной валюте.
Наконец, в-четвертых, при осуществлении государственных закупок импортерам с апреля 2010 года также разрешается проведение предварительной оплаты в пользу нерезидентов, зарегистрированных в Российской Федерации (письмо Нацбанка №31-14/113 от 08.04.2010). При этом для проведения платежей в банк дополнительно предоставляется заявление установленной формы о проведенной процедуре закупки.
Для проведения авансовых платежей по одному из исключений достаточно указывать в платежных документах регистрационный номер соответствующего письма-разъяснения Нацбанка. Но до подписания договора, предусматривающего предоплату, важно проверить соблюдение указанных выше условий и их толкование, чтобы не оказаться заложником неисполнимых согласно закону договорных обязательств.
Таким образом, в этих и некоторых иных случаях предварительная оплата по «импортным» договорам все же возможна. Другое дело, что исключения касаются лишь немногих импортеров и к большинству контрактов неприменимы. Потому при обсуждении условий внешнеторговой сделки белорусским импортерам потребуются весомые аргументы, чтобы убедить партнера отказаться от предоплаты и согласовать иные формы сотрудничества. Если же ваш зарубежный партнер не соглашается на оплату по факту поставки товаров или оказания услуг, а исключения к запрету аванса неприменимы, существует один надежный для поставщика, но дорогой для покупателя способ оплаты –аккредитив.

Сроки – под контролем!
Еще одна особенность внешнеторговых контрактов заключается в том, что сроки их исполнения также находятся под пристальным контролем государства. При обсуждении сроков поставки импортируемых товаров/услуг или оплаты экспортируемых важно помнить о требованиях к срокам завершения внешнеторговых операций, установленных Указом №178 от 27.03.2008 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций».
Так, оплата за экспортируемые товары и услуги должна поступить на счет белорусского поставщика в течение 90 дней с даты отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг). Аналогичное требование о том, что импортируемый товар должен быть поставлен белорусскому покупателю в течение 60 дней с момента оплаты, для большинства импортеров утратило актуальность в связи с запретом на предварительную оплату по импорту.
Не стоит недооценивать риски несоблюдения этих правил. Так, из-за нарушения покупателем сроков оплаты белорусский экспортер может быть привлечен к административной ответственности за необеспечение своевременного поступления денежных средств при экспорте товаров либо поступления товаров по импорту. Причем размер штрафа составляет до 2% от не поступившей в срок суммы за каждый день превышения срока, а верхним пределом является полная сумма соответствующей внешнеторговой операции (ст. 11.37 КоАП).
Радует только то, что допускается продление сроков завершения внешнеторговых операций. Оно производится на основании разрешений Нацбанка (при условии обращения за ними до истечения срока завершения операции!). При этом процедура получения разрешений о продлении срока контракта на период до одного года относительно проста и доступна участникам внешнеэкономической деятельности. Вместе с тем ситуация, в которой покупатель экспортированного товара не заплатит никогда – например, по причине недобросовестности или банкротства, законодательно не урегулирована. Независимо от причины непоступления оплаты, белорусская сторона несет ответственность за необеспечение своевременного завершения внешнеторговой операции. Таким образом, нечестность или банкротство зарубежного покупателя могут принести белорусскому экспортеру двойные убытки – во-первых, из-за неоплаты товара, а во-вторых, из-за уплаты штрафа.
Снизить такие риски можно несколькими способами.
Во-первых, установленные белорусским законом предельные сроки оплаты за экспорт и поставки по импорту следует учитывать при согласовании с партнерами сроков исполнения международных контрактов. Во-вторых, в договоре можно прямо закрепить условие о возмещении просрочившей стороной убытков, которые вызваны нарушением сроков завершения внешнеторговых операций, установленных белорусским законодательством. Для облегчения последующего определения размера убытков можно также привести в договоре их исчерпывающий перечень (штраф, расходы на получение разрешений, связанные с оплатой работы юристов и сотрудников экспортера и др.). В-третьих, необходимо вести учет сроков поставок и оплат по внешнеторговым договорам и заблаговременно подавать ходатайства на продление сроков завершения операций, по которым оплата или поставка из-за рубежа может прийти с опозданием.
Напоследок стоит упомянуть еще один важный аспект международных договоров, на котором порой не хочется акцентировать внимание при их заключении – подробное определение условий рассмотрения судебных споров. Ясно, что обсуждать возможные судебные процедуры в самом начале сотрудничества вроде бы не с руки. Но в бизнесе оптимизм и вера в мирное разрешение конфликтов хороши лишь в разумных пределах. Чтобы не задаваться вопросом «а кто же судьи?» и не быть разочарованным ответом на него после возникновения спорной ситуации, настоятельно рекомендуем предпринимателям включать в международные контракты пункт о суде, в который стороны обращаются в случае конфликта. При этом необходимо определить два момента. Во-первых, суду какого типа стороны желают передавать споры на рассмотрение – государственному или арбитражному (третейскому). Государственные суды, как правило, дешевле. Однако не всегда общие судебные расходы удастся сократить таким образом – в государственных судах рассмотрение дела может продолжаться намного дольше из-за возможностей обжалования решения. Для закрепления подсудности споров государственным судам в договоре достаточно сделать общую оговорку о том, что «все споры, вытекающие из настоящего договора, стороны передают для рассмотрения в суд страны Х».
Арбитражные суды позволяют сохранить возникновение и разрешение спора в тайне от общественности. Но, хотя разбирательство в них может проходить быстрее, решение таких судов не подлежит обжалованию! К преимуществам арбитражных судов относится возможность выбора арбитров, что особенно важно при рассмотрении споров в областях, требующих специальных знаний (строительство, транспорт и др.). При желании разрешать разногласия в арбитражном суде в договоре следует точно указать его наименование и место нахождения. Кроме того, важно заранее согласовать количество арбитров, место и язык судебного разбирательства. Закрепление таких «мелочей» в договоре позволить затем сэкономить время и деньги.

Подводя итоги
Взаимоотношения между резидентами различных государств часто осложнены влиянием двух или даже более правопорядков, а разрешение споров по ним затруднено неопределенностью о том, какие правила должны регулировать отношения сторон. Соответственно, при заключении международных контрактов важно согласовать применимое право и место рассмотрения споров. Также не стоит забывать и об особых требованиях, предъявляемым белорусским законодательством к международным контрактам, несоблюдение которых чревато высокими штрафами. А еще – о необходимости согласования превалирующей версии двуязычного договора, о применении или неприменении Венской конвенции о купле-продаже товаров 1980 года и др.
Но самое главное: все руководители компаний должны помнить одно «золотое правило»: внешнеторговые контракты требуют участия юриста! Только компетентный специалист сможет отследить все риски и учесть постоянно изменяющиеся требования белорусского и зарубежного законодательства.